离退休人员受聘到新单位工作，在工作时间内因工受伤是否适用《工伤保险条例》？

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  第一种意见认为，广义的雇佣关系包括劳动关系，狭义的雇佣关系不包括劳动关系。从现行立法现状看，我国民法和劳动法分属于不同部门法，雇佣关系属民法调整，劳动关系属劳动法调整。劳动关系一般是指劳动者在劳动过程中与用人单位之间形成的一种相对稳定的社会关系。劳动关系的主体是双方当事人，即劳动者和用人单位;书面劳动合同是判断劳动关系是否形成的基本标准;劳动关系还体现了国家的强制干预性，劳动合同除了体现双方当事人的意志外，国家对劳动者的工资、社会保险等方面作了强制性规定，体现了国家意志，劳动关系兼具国家意志与当事人意志的双重属性。而离退休人员与现在工作单位之间多通过订立聘用合同(部分未订立聘用各同)来约定双方的权利义务，该聘用合同只要双方意思达成一致，合同即告成立。劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》(劳部发〔1996〕 354号)第十三条就明确规定“已享受养老保险待遇的离退休人员被再次聘用时，用人单位应与其签订书面协议，明确聘用期内的工作内容、报酬、医疗、劳动待遇等权利和义务”。聘用合同是离退休人员与企业之间签订的合同，虽符合劳动者与用人单位之间关系的表象，但国家对聘用合同的内容一般不予强制干预。故应将离退休人员与现在的工作单位之间的关系认定为雇佣关系。

  

  中共中央办公厅、国务院办公厅转发的《中央组织部、中央宣传部、中央统战部、人事科技部、劳动保障部、解放军总政治部、中国科协关于进一步发挥离退休专业技术人员作用的意见》(中办发〔2005〕9号文件)中曾规定，“离退休专业技术人员受聘工作期间，因工作发生职业伤害的，应由聘用单位参照工伤保险的相关待遇妥善处理;因工作发生职业伤害与聘用单位发生争议的，可通过民事诉讼处理：与聘用单位之间因履行聘用合同发生争议的，可通过人事或劳动争议仲裁渠道解决。”中办发〔2005〕9号文件虽不是法院裁判行政诉讼案件的依据，但其精神可被看作政策导向，即聘用合同不应简单的视为劳动合同，应区分发生职业伤害与因履行聘用合同发生争议之间的差异。如果将离退休人员与现在工作单位之间发生的职业伤害认定为以劳动关系成立为前提的工伤伤害，用人单位就应当按照相关行政法规的规定缴纳工伤保险费、基本养老保险费、基本医疗保险费、失业保险费等社会保险费用，是否准许用人单位只针对退休职工缴纳工伤保险费，而不缴纳其他社会保险费用又会成为新的难题。如果将离退休人员与现在工作单位之间发生的职业伤害认定为以劳动关系成立为前提的工伤伤害，离退休人员应享受工伤保险待遇，就会出现离退休人员如何执行《工伤保险条例》第三十三条规定的冲突问题，即因工致残被鉴定为一级至四级伤残的职工，保留劳动关系，退出工作岗位，享受按伤残等级支付一次性伤残补助金、按月支付伤残津贴等待遇，工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，享受基本养老保险待遇。此外，将离退休人员与现在工作单位之间的聘用关系认定为雇佣关系，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”的规定，雇主承担赔偿责任是实行严格责任原则，一般不会考虑雇员对受伤是否存在过错，避免了离退休人员因提起民事诉讼，考虑其受伤应适用过错责任原则而带来的赔偿金额减少的不利后果。因人身损害赔偿标准和工伤保险待遇标准对残疾赔偿金(伤残补助金)计算的基数和期限的不同，对多数离退休职工而言，采用人身损害赔偿标准所获得的赔偿金额应高于釆用工伤保险待遇标准所获得的赔偿金额。釆用人身损害赔偿救济程序(即直接提起民事诉讼)没有工伤保险救济程序(即申请工伤认定、行政复议、提起行政诉讼、再申请工伤保险待遇、对待遇不服再行政诉讼或申请劳动争议仲裁)繁琐。综上所述，应将离退休人员与现在工作单位之间的关系认定为雇佣关系，在受聘期间因工受伤不适用《工伤保险条例》，当事人对损害赔偿有争议的，可建议其提起民事诉讼。

·劳动者在何种情况下享有选择与用人单位签订无固定期限劳动合同的权利？
      用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： 　　(一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的； 　　(二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改...

·如何区分劳动合同中的试用期和见习期
      一、试用期和见习期的相同点：

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  3、两者规定的劳动者待遇福利一般都低于...

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      1、雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。在雇佣关系中，雇员应受雇主的控制、指挥和监督。 2、附补贴公益劳动也不同于公益性岗位。公益性岗位是指由政府出资或者社会筹集资金开发，以...

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      1、劳动力用工市场中,用工单位基于逃避税收或是减少用工成本等诸多因素的考虑,恶意规避劳动法强制义务之规定,通过以民事关系掩盖劳动关系或是以非标准劳动关系掩盖劳动关系等手段实施隐蔽用工。此情形下,法院如何甄别劳动关系建立的合意,成为处理此类案件的难点和焦点。 2、“隐蔽用工”...

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·如何理解“同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期”的规定？
      《中华人民共和国劳动合同法》第十九条 劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。第八十三条　用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动...

·用人单位补贴劳动者外出旅游，劳动者发生交通事故死亡的，能否被认定为工伤？
      一、因公外出发生交通事故负全责能否认定工伤 应当可以认定为工伤。 《工伤保险条例》第十四条　职工有下列情形之一的，应当认定为工伤： (一)在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的; (二)工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工...

·劳动合同中解除或者终止劳动合同条款的效力如何认定？
      约定“双方再无任何经济纠纷。”并不表示员工放弃了诉权，如果事实是比如公司少缴了社保，这一条就是无效条款。即员工仍然可以在法律规定的范围内主张自己的权利，并不会因为双方协议中有这样一条而免除企业的法定责任。企业之所以喜欢在解除协议中写上这一条，是希望通过这样的条款减少潜在的劳动争议...

·劳动者被强迫劳动，劳动者可以解除劳动合同吗？
      根据劳动合同法第38条规定，用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同, 不需事先告知用人单位。明确了劳动者在遇到强迫劳动、违章指挥、强令冒险作业情况并危及自身人身安全时，可以...

·用人单位与劳动者约定的损害劳动者合法权益的条款，是否有效？
      停工留薪期，也被称为工伤假，是指劳动者因工负伤或者患职业病需要暂时停止工作接受治疗，保持原工资福利待遇不变的期间。确定员工的停工留薪期限和待遇，目前主要是依据现行《工伤保险条例》第三十三条的规定，即职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工...

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      1、劳动合同法中的劳动者，是指劳动合同法规的能够参加劳动法律关系的一方当事人，即指达到法定年龄，具有劳动能力，能够依法签订劳动合同，独立给付劳动并获得劳动报酬的自然人。个人承包经营，是指发包方与个人承包经营者通过订立承包经营合同，将发包方组织的全包或部分经营管理权在一定期限内交给...