外国或港澳台企业公司驻国内代表处与劳动者订立的劳动合同是否有效？

泰州律师网 www.tz148.net

  《中华人民共和国劳动合同法》第2条规定，“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用《中华人民共和国劳动合同法》。”因此，外国企业代表处不具备中国法律意义上的用人单位主体资格，不能与劳动者订立劳动合同。

   《中华人民共和国国务院关于管理外国企业常驻代表机构的暂行规定》第11条作出了规定，“外国公司驻华的代表机构、办事处等招聘工作人员的，应当委托当地外事服务单位或者中国政府指定的其他单位办理”。所以，要想进入外国公司企业驻华代表机构、办事处工作，并有效地维护自身的合法权益，只能通过当地外事服务单位向外国驻华外交代表机构、外国企业常驻代表机构求职应聘，并与当地外事服务单位签订劳动合同，外事服务单位再将劳动者以劳务派遣的方式派遣到代表机构。具体的有关事项应该依据劳务派遣的有关规定执行。 除了上述规定外，2005年2月，劳动和社会保障部《关于外国使领馆雇佣中国公民有关问题的复函》也对外国使领馆雇佣中国公民做出了的规定。该复函指出，“外国驻华外交代表机构聘用中国雇员，应按照现行法律规定，也要由外交人员服务机构派遣雇员，代理社会保险事务”。 因此，中国雇员与外事服务机构之间是劳动关系，而该公司驻京代表处因没有在我国的用工权,与代表处没有劳动关系。所以，你以办事处为被申请人提起劳动争议的仲裁，不属于劳动仲裁的受理范围。如果依法与外事服务机构签订劳动合同，雇员与外国企业驻中国代表处发生争议，应以外事服务机构为被申请人。因案件处理结果往往与该代表处有直接利害关系，仲裁委员会可以将其列为第三人参加到仲裁程序中。

·《工伤保险条例》施行前所受事故伤害的工伤认定尚未完成的，在该条例施行后重新启动的工伤认定程序中，可否适用《工伤保险条例》？
      我国1996年《企业职工工伤保险试行办法》并没有将见 义勇为遭受的伤害作为工伤对待。因此，在《工伤保险条例》施行 之前，也就是在2004年1月1日以前，如果职工在出差的途中见义勇为而遭受了伤害，职工是无法申请工伤的。在此情况下，职工只 能向直接的侵权者即造成其伤害的人请求赔偿。...

·在工伤认定纠纷中，如何正确把握“上下班途中”这一概念？
      《工伤保险条例》第十四条规定：职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的； 《人力资源社会保障部关于执行<工伤保险条例>若干问题的意见（二）》第六条规定：职工以上下班为目的、在合理时间内往...

·临时工可不可以参加社保？
      根据《劳动法》、《劳动合同法》的规定，我国没有临时工的称呼，凡是与用人单位建立劳动关系都必须签订劳动合同，依法参加社会保险。因此“临时工”也要参加社保。
    　　所谓临时工应该说指的是短期合同工、非全日制合同工或者以完成某项任...

·还在服务期内，正常手续跳槽需要赔钱吗？
      在实际中公司在下面两种情况中可以跟劳动者约定违约金： 　　1、劳动者违反劳动法律规定的条件解除劳动合同或者违反劳动合同中约定的保密事项，因此给用人单位造成经济损失的，需要依法承担赔偿责任。 　　2、劳动者跟用人单位订立协议约定服务期后，劳动者违反服务期约定的，也要按照...

·因用人单位原因未订立或未续订书面劳动合同，应承担何种法定责任？
      《劳动合同法》第十条 建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 2、《劳动合同法》第八十二条 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 ...

·用人单位以劳动者存在身体缺陷为由单方解除劳动合同的行为是否有效？
      身体存在缺陷，能否成为用人单位单方解除劳动合同的合法理由呢？我们认为，对此问题，不能一概而论。身体健康条件是履行工作职责的必要条件，如果企业员工因身体存在严重缺陷，导致无法正常工作的，按照《劳动合同法》第40条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或...

·“双重劳动关系”对工伤认定是否产生影响？
      "双重劳动关系下的用工风险：1、对前用人单位连带赔偿风险根据我国劳动人事相关法律法规的规定，先成立的劳动关系优先于后成立的劳动关系，原用人单位有权要求劳动者履行劳动合同，不得对外兼职或建立新的劳动关系，若企业招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给原用人单位造成损失...

·劳动合同被确认无效后的几点理解
          我国《劳动合同法》第二十六条规定：有下列情形之一的，劳动合同无效或者部分无效：1）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使双方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；2）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；3）违反法律、行...

·未签订劳动合同如何确定试用期
      在双方未签订劳动合同而又无其他证据证明有试用期的情况下，应当认定用人单位放弃了试用期，双方劳动关系中不存在试用期问题。这就要求用人单位通常必须在建立劳动关系时就要订立劳动合同，或至少就试用期达成约定，否则此后再订立劳动合同就可能无法约定试用期。这样处理显然有利于促使用人单位签订劳...

·劳动合同被认定无效后，应当如何处理？
      《劳动合同法》第二十八条规定：劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。劳动合同被确认无效，劳动合同的效力随之终止。但是，劳动者在被确认无效的劳动合同履行期间是付出了劳动的，对劳动者已经付出的劳动，《劳动合同法》作了支付劳动报酬的规定。根据《劳动合...

·用人单位法定代表人或股东变更是否影响工伤责任承担？
      企业的法定代表人或者股东发生变更，只是其内部的组织结构发生了变化，并不影响企业对外民事责任的承担。因此，《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条规定：“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。”企业现在的法定代表人或者股东如果以争议的事件发生...