涉外渔船船员外派劳务合同是否应认定为劳务派遣合同？

泰州律师网 www.tz148.net

  1、对外劳务合作实行行政许可，从事对外劳务合作的企业(经营公司)应当取得对外劳务合作经营资格，从事涉外劳务的企业，要经中国商务部批准具备对外劳务合作经营资格，境外雇主必须是外籍，也就是一方主体必须涉外。而《劳动合同法》对境内劳动派遣企业只是注册资金50万的要求，并且规定企业为境内企业。这是一个非常重要的区别，看该企业是否具备民事行为能力，也就是说该企业是否有能力订立对外劳务合同，是判断是否对外劳务的分水岭。

   2、对于中国的海事司法，由于中国劳动法律规定仲裁前置、先裁后审的原则，船员劳动合同与劳务合同的管辖和法律适用，也长期困扰着海事法官。虽然在程序法方面，已经颁布了很多关于船员劳务合同管辖的司法解释，但在如何区分这两种合同的性质以及法律适用方面，从事海事司法的法官和律师都进行过艰难的探索。时至今日，人们仍然在讨论和研究这一问题。2014年6月6日，由武汉海事法院牵头，在长江海商法学会2014年年会上，从海事司法角度，再一次对船员劳务合同纠纷相关法律问题进行了深刻的理论探讨。”2014年10月，第二十三届全国海事审判研讨会在青岛召开，研讨会的主题也有“船员劳务合同纠纷案件相关法律问题”。

   3、《劳动法》第二条规定：“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。”

   4、船员不仅在中国全境流动，也在世界范围内流动，如果根据劳动法律签订劳动合同后，用人单位必须依据劳动法律为船员参加各项社会保险。但由于社会保险目前在中国是依行政区域划界的，所以一名船员不可能在两地-例如青岛和广州-办理两份社会保险账号。这是一个船员行业的特殊性，相关的国家主管部门的不作为和法律的冲突加剧了船员劳动合同管理的混乱。

   5、无论《劳动法》和《劳动合同法》颁布的前前后后，中国海事司法走过了怎样的曲折道路，2007年9月1日实施的《中华人民共和国船员条例》却对船员劳务合同只字未提，这是一个严重的立法瑕疵。就该条例的覆盖面而言，由于其只覆盖了签订劳动合同且不超过10%的船员，等于在其颁布之时，就已经沦为恶法的行列。《船员条例》至少应当面对中国现状，就船员劳务合同是否有效作出判断，并进一步明确船员劳务合同与《劳动合同法》的关系应当如何处理。

·新用人单位聘用与原用人单位保留劳动关系的内退职工，双方能否确立劳动关系？
      1、与原用人单位保留劳动关系的内退职工与新的用人单位建立用工关系的，应按劳动关系处理，若双方无特别约定，劳动者要求新用人单位支付解除劳动合同经济补偿金的，应予支持。 2、职工从原用人单位下岗或内退后，虽然原用人单位往往仍然会为其缴纳社保，但一般不会再发放工资或只发放少量的生...

·提出辞职但公司不批可以离职吗？
      劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，就可以解除劳动合同。
    　　劳动合同法规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。
 ...

·企业改制后工伤责任的主体如何认定？
      企业改制亦称“企业改组”。在中国，指国有企业、集体企业和乡镇企业依照中国《公司法》及其他法律法规的规定，从传统的组织制度改组为符合现代企业制度要求的公司制的过程。其目的，是为了建立现代企业制度，实现企业运行机制的转换，促进资源的有效配置、技术进步和经济效益的提高。通过改制，有些企...

·用人单位与劳动者均未缴纳基本养老保险费，造成的损害后果如何承担？
      为劳动者参加社会保险是用人单位的一项法定基本义务，这一法定义务已经我国的《劳动法》、《劳动合同法》、《社会保险法》等法律予以确认。用人单位一切不缴纳或者不足额缴纳社会保险费的行为均为法律所禁止的违法行为。用人单位的该违法行为，不仅违反了自身应当承担的法定义务，而且还严重损害了劳动...

·试用期辞退员工，如何界定录用条件？
      《劳动法合同法》第三十九条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(一)在试用期间被证明不符合录用条件的……. 实践中，一些企业对试用期的员工不满意，但因为在招聘时没有制定明确的录用条件而无法解除劳动合同，使试用期这一法律保护措施对企业失去了作用。某公司...

·用人单位与劳动者约定的损害劳动者合法权益的条款，是否有效？
      停工留薪期，也被称为工伤假，是指劳动者因工负伤或者患职业病需要暂时停止工作接受治疗，保持原工资福利待遇不变的期间。确定员工的停工留薪期限和待遇，目前主要是依据现行《工伤保险条例》第三十三条的规定，即职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工...

·劳动者提交虚假材料请病假，用人单位能否依法解除劳动合同？
      《劳动合同法》第三十九条　劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： 　　（一）在试用期间被证明不符合录用条件的； 　　（二）严重违反用人单位的规章制度的； 　　（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； 　　（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，...

·劳动者借助互联网平台为用工方提供劳务的，劳动关系如何认定？
      1、网络平台用工具有许多有别于传统用工形式的特点，并且现实中出现了许多诉讼和纠纷。美国、德国的平台经济走在世界前列，有关网络平台用工的争议案件较多并广受关注，对其实践的考察于我国具有重要参考价值。 2、不同于传统的"用人单位+劳动者"的用工模式,"互联网+"平台创造了"用人...

·所雇用的钟点工因工受伤，雇主能否以双方系劳务派遣关系为由拒绝赔付？
      1、根据我国侵权责任法第35条关于“个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务造成他人损失的，由接受劳务的一方承担侵权责任。提供劳务的一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。 2、在各种责任形式中，停止侵害、排除妨碍、消除影响这几种责任的承担，均不能以...

·劳动者行使辞职权给用人单位造成的损失应如何认定？
      对于劳动者应否赔偿责任，主流观点有二，分别为： 　　观点一，劳动者无需承担赔偿责任。理由如下：1、《劳动法》、《劳动合同法》仅规定了两种情形下的“劳动者赔偿责任”，即劳动者违法解除劳动合同或违反保密义务、竞业限制约定给用人单位造成损失时的赔偿责任；劳动者在未解除或终止劳动合...

·被派遣劳动者给用工单位造成损失，派遣单位是否应承担连带责任？
      1、依据人社部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条的规定，用人单位以劳动者严重违纪为由解除劳动者劳动合同，属于非因本人意愿中断就业的情形。如果非因本人意愿中断就业的劳动者缴纳失业保险费满一年，进行了失业登记，并有求职要求，可以从失业保险基金中领取失业保险金。 ...